|
KAPITEL 4
Norge
De norske regler om tilbudspligt og frivillige tilbud ved opkøb findes
i lov om verdipapirhandel 19 juni 1997 nr. 79 (forkortet VPL) kapitel 4, § 4-1 til §
4-20. Disse regler suppleres af Oslo Børs Forskrift om krav til garanti ved
fremsettelse av pliktig tilbud af 15 december 1997. Verdipapirhandelsloven og hermed
reglerne om overtagelsestilbud er efter et større lovreformarbejde trådt i kraft den 1.
december 1997.1)
I forhold til den tidligere regulering, jf. lov om verdipapirhandel 14 juni 1985 nr.
61, § 1-5 til § 1-7, har man med den nye verdipapirhandelslov valgt at fastsætte regler
om såvel tilbudspligt som frivillige tilbud i selve loven. Reglerne om frivillige tilbud
fandtes tidligere i den af Finans- og tolldepartementet fastsatte børsforskrift. Det er
ligeledes nyt, at der nu i loven er fastsat krav om, hvorledes ledelsen i målselskabet
skal forholde sig i forbindelse med fremsættelse af overtagelsestilbud. Der gælder
således nu i Norge en meget detaljeret regulering af overtagelsestilbud på lovniveau.
Indholdsmæssigt afspejler de nye regler i vidt omfang de krav og den praksis, som -
med i hvert fald delvis lovhjemmel - havde udviklet sig under den tidligere
verdipapirhandelslov. På to områder er der dog tale om væsentlige materielle
ændringer. For det første indtræder tilbudspligten nu ved erhvervelse af mere end 40
pct. af stemmerne i et børsnoteret selskab mod tidligere ved mere end 45 pct. af
stemmerne. Nedsættelsen er sket med henvisning til, at mindre aktionærer i børsnoterede
selskaber sjældent møder på og deltager i generalforsamlingen, hvorfor en 40
pct.s grænse bedre end en 45 pct.s grænse afspejler, hvornår faktisk
majoritet opnås på generalforsamlingen. For det andet er der til overtrædelse af
reglerne om tilbudspligt blevet knyttet meget vidtgående sanktioner, herunder suspension
af stemmeret, ligesom
fondsbørsens - det vil sige Oslo Børs - ret og pligt til at påse reglernes
overholdelse m.v. er præciseret og styrket.2)
De norske regler om tilbudspligt finder kun anvendelse i forbindelse med
erhvervelse af aktier i norske selskaber med aktier noteret på en norsk børs, p.t. alene
Oslo Børs, jf. VPL § 4-1, stk. 1.
Der indtræder således ikke tilbudspligt ved erhvervelse af aktier i udenlandske
selskaber noteret på Oslo Børs, og er et norsk selskab alene noteret på udenlandske
børser, indtræder der ej heller tilbudspligt efter norsk ret. Er et norsk selskab
noteret på Oslo Børs tillige noteret på en eller flere udenlandske børser, kan børsen
bestemme, at de norske regler ikke skal anvendes, jf. VPL § 4-4. Denne
undtagelsesbestemmelse er indført for at give mulighed for at begrænse virkningerne af
forskelle i de enkelte landes tilbudspligtsregler. Undtagelse fra tilbudspligt vil især
finde anvendelse, når Oslo Børs betragtes som selskabets sekundære børs, hvorfor det
vil være naturligt at anvende de regler om tilbudspligt, som gælder på primærbørsen.
Kravene til frivillige tilbud i forbindelse med aktieopkøb er ligeledes begrænset til
norske selskaber med aktier noteret på en norsk børs, jf. VPL § 4-18, stk. 1.
Pligten til at fremsætte et tilbud om overtagelse af de resterende
aktier indtræder, når man gennem erhvervelse bliver ejer af aktier, som repræsenterer
mere end 40 pct. af stemmerne i et norsk selskab noteret på en norsk børs, jf. VPL §
4-1, stk. 1, 1. pkt.
4.3.1 Tilbudspligtens indtræden og omfang
Tilbudspligten indtræder i forbindelse med erhvervelse af aktier, der - sammenlagt med
allerede eksisterende aktiebesiddelse - medfører, at erhververen besidder mere end 40
pct. af stemmerne. Der anvendes således et fast kriterium, og ifølge bemærkningerne til
verdipapirhandelsloven3) må besiddelse af 40 pct. af
stemmerettighederne for selskaber noteret i Norge i hvert fald anses for tilstrækkelig
til at udøve faktisk kontrol over et selskab.
Har selskabet flere aktieklasser, herunder en eller flere unoterede aktieklasser,
indtræder der tilbudspligt, uanset inden for hvilke aktieklasser, der er erhvervet
aktier, som tilsammen giver mere end 40 pct. af stemmerne i selskabet.
Ved erhvervelse af konvertible obligationer, aktietegningsrettigheder, optioner eller
andre finansielle instrumenter, som på et senere tidspunkt giver ret til at erhverve
aktier med stemmeret, er udgangspunktet, at tilbudspligten først indtræder, når
aktierne og den hertil knyttede stemmeret rent faktisk erhverves. Det er dog i VPL § 4-1,
stk. 4 bestemt, at børsen i sådanne tilfælde kan beslutte, at selve erhvervelsen af
konvertible obligtioner m.v. skal kunne udløse tilbudspligt. Såfremt erhververen af
optionerne reelt må anses for ejer af aktierne, skal de stemmerettigheder, som er knyttet
hertil, medregnes ved beregningen af, om erhververen besidder mere end 40 pct. af
stemmerne. Bestemmelsen kan blandt andet bringes i anvendelse, hvis erhvervelsen af
optionen er kombineret med aftaler om udøvelse af stemmeretten på de aktier, som - endnu
- ikke formelt ejes af erhververen.
Er der indtrådt tilbudspligt, skal tilbuddet fremsættes uden ugrundet ophold og
senest inden fire uger, jf. VPL § 4-10, stk. 1. Tilbuddet skal omfatte samtlige
selskabets aktionærer, herunder også aktionærer som ejer aktier med begrænset eller
ingen stemmeret, og et pligtmæssigt tilbud kan ikke gøres betinget, jf. § 4-10, stk. 2
og 3.4)
Det skal bemærkes, at selvom der i Norge gælder tilbudspligt, er pligten ikke
definitiv. Når en erhverver har erhvervet aktier svarende til mere end 40 pct. af
stemmerne i et selskab, er erhververen enten pligtig til at give et tilbud efter reglerne
herom, eller erhververen kan vælge inden 4 uger efter erhvervelsen at reducere sin
aktiebeholdning, således at aktiebesiddelsen ikke længere repræsenterer mere end 40
pct. af stemmerettighederne i selskabet. Ved en rettidig reduktion af aktiebeholdningen -
selling down -ophører tilbudspligten, jf. VPL § 4-1, stk. 1 og § 4-9.
Har en erhverver én gang givet et pligtmæssigt tilbud som følge af, at 40
pct.s grænsen er passeret, udløser yderligere erhvervelser, eksempelvis
erhvervelse af mere end 2/3 af stemmerne, ikke tilbudspligt, jf. dog særregel i VPL §
4-6 omtalt nedenfor under 4.3.2.
4.3.2 Undtagelser fra tilbudspligten
Visse typer af erhvervelse er undtaget fra tilbudspligtsreglerne, jf. VPL § 4-2, stk.
1. Overskrides tilbudspligtsgrænsen på 40 pct. i forbindelse med aktieerhvervelse ved
arv eller gave, som vederlag ved skifte, eller som vederlag ved fission eller fusion af et
aktieselskab eller anpartsselskab, indtræder der ikke tilbudspligt. Børsen har dog ved
sådanne erhvervelser mulighed for - i særlige tilfælde hvor der især er tænkt på
omgåelsestilfælde - at pålægge tilbudspligt, jf. § 4-2, stk. 3.
Erhverver en aktionær (eller identificeret gruppe efter VPL § 4-5, jf. nedenfor under
4.3.3), som i første omgang ikke er blevet pålagt tilbudspligt som følge af undtagelsen
vedrørende arv, gave m.v., senere yderligere aktier i selskabet, udløser denne
yderligere erhvervelse som udgangspunkt tilbudspligt, se nærmere VPL § 4-6.
Herudover fremgår det af VPL § 4-3, stk. 2, at Statens Banksikringsfond og Statens
Bankinvesteringsfond ikke pålægges tilbudspligt i forbindelse med aktieerhvervelser. På
tilsvarende vis er der ikke tilbudspligt, såfremt en finansiel institution erhverver
aktier svarende til mere end 40 pct. af stemmerne, når erhvervelsen sker med det formål
at undgå eller begrænse tab på et engagement, jf. § 4-3, stk. 1. Undtagelse fra
tilbudspligten i sidstnævnte tilfælde forudsætter dog, at børsen straks informeres om
erhvervelsen, og der kan fastsættes en frist for afhændelse af aktierne eller
fremsættelse af tilbud.
4.3.3 Den tilbudspligtige
Mens selskabets hjemsted og valg af noteringssted er af betydning for
tilbudspligtsreglernes anvendelse, er erhververens nationalitet uden betydning.
Tilbudspligten gælder for enhver fysisk eller juridisk person, som erhverver mere end 40
pct. af et norsk børsnoteret selskab. Tilsvarende gælder for reglerne om frivillige
tilbud.
Ved afgørelsen af om der foreligger tilbudspligt, skal der ikke alene medregnes egne
erhvervelser og besiddelser af stemmerettigheder i målselskab. Besiddelser og
erhvervelser, som tilkommer nærstående, skal også medregnes, jf. VPL § 4-5, stk. 1.
Begrebet nærstående er defineret i lovens § 1-5, og omfatter såvel fysiske som
juridiske personer med personligt eller økonomisk interessefællesskab. Nærstående er;
- ektefelle eller en person som vedkommende bor sammen med i ekteskabslignende forhold
- mindreårige barn til vedkommende selv, samt mindreårige barn til en person som nevnt i
nr. 1 som vedkommende bor sammen med
- selskab innen samme koncern som vedkommende
- selskab hvor vedkommende selv eller noen som nevnt i nr. 1, 2 eller 5, har slik
innflytelse som nævnt i aksjeloven § 1-2 første og annet ledd eller selskapsloven §
1-2 annet led5)
- noen som det må antas at vedkommende har forpliktende samarbeid med når det gjelder å
gjøre bruk av rettighetene som ejer av et finansielt instrument.
Med § 1-5, nr. 5 om forpligtende samarbejde sigtes især til længerevarende
samarbejde af fastere karakter, men det er ikke et krav, at samarbejdet er formaliseret,
eksempelvis gennem en skriftlig aktionæraftale. Konkret samarbejde i en enkelt sag er
normalt ikke tilstrækkeligt, men efter lovbemærkningerne6)
kan et sådant samarbejde udløse tilbudspligt, hvis samarbejdet indikerer, at der reelt
er tale om et bredere samarbejde.
Det er børsen, der inden for ret vide rammer træffer afgørelse om, hvorvidt der er
tale om nærstående med sammenlægning af besiddelser til følge (konsolidering således
at der efter norsk ret foreligger en identificeret gruppe), jf. VPL § 4-5, stk. 2.
Såfremt tilbudspligtens indtræden skyldes identifikation af en gruppe af aktionærer,
påhviler selve tilbudspligten den aktionær, som erhverver de sidste aktier, der
medfører, at der samlet besiddes mere end 40 pct. af stemmerne.7)
4.3.4 Tilbudsprisen
For pligtmæssige tilbud skal tilbudsprisen være i overensstemmelse med højeste
kurs-princippet, således at selskabets resterende aktionærer får fuld andel i den
overkurs eller præmie, som er betalt i forbindelse med erhvervelsen af majoriteten.
Tilbudsprisen skal efter VPL § 4-10, stk. 4 være mindst lige så høj som det
højeste vederlag, tilbudsgiveren har betalt eller aftalt at betale inden for seks
måneder før tilbudspligten indtrådte. Fastsættelse af en tilbudspris ved anvendelse af
højeste kurs-princippet vil efter bemærkningerne til verdipapirhandelsloven8)
normalt ikke give anledning til tvivl, og det er for tilbudsgiveren af afgørende
betydning, at prisen på forhånd kan beregnes.
For at undgå at tilbudsgivere spekulerer i at omgå højeste kurs-princippet, herunder
seks måneders begrænsningen, kan børsen bestemme, at tilbudsprisen skal være mindst
lige så høj som markedsprisen på tidspunktet for tilbudspligtens indtræden. Denne
mulighed for at fastsætte en højere tilbudspris kan dog kun benyttes, såfremt det er
klart, at markedskursen på tidspunktet for tilbudspligtens indtræden er højere end
prisen efter højeste kurs-princippet. Kravet om klart højere markedskurs indikerer, at
bestemmelsen kun vil finde anvendelse i ganske særlige tilfælde.
Betaler eller aftaler tilbudsgiveren inden tilbudsperiodens udløb et højere vederlag
end tilbudsprisen, skal dette anses for et nyt tilbud, hvorfor samtlige aktionærer skal
tilbydes den nye - højere - pris, jf. VPL § 4-10, stk. 5. De aktionærer, som allerede
har accepteret det oprindelig tilbud, har - som i andre tilfælde hvor der fremsættes nyt
tilbud - ret til at vælge mellem de to tilbud, og kan således altid vælge det tilbud
med den højeste pris, jf. VPL § 4-12, stk. 1, 2. pkt.
Vederlaget skal fastsættes i penge, dog således at der kan gives den enkelte
aktionær mulighed for at vælge anden form for vederlag, eksempelvis en hel eller delvis
aktieombytning, jf.VPL § 4-10, stk. 6.
Vederlaget skal erlægges snarest og senest inden 14 dage efter tilbudsperiodens
udløb, og inden tilbuddet fremsættes, skal det være garanteret af en finansiel
virksomhed, som har adgang til at drive virksomhed i Norge, jf. VPL § 4-10, stk. 7 og 8.
Kravet om garantistillelse er særegen for Norge, og de nærmere regler herom findes i
Oslo Børs For
skrift om krav til garanti ved fremsettelse av pliktig tilbud af 15. december 1997.
4.3.5 Tilbuddets fremsættelse og proceduren i forbindelse hermed
Straks ved tilbudspligtens indtræden, det vil sige efter det tidspunkt, hvor
tilbudsgiveren erhvervede de aktier, som medførte en besiddelse på mere end 40 pct. af
stemmerne i målselskabet, skal den tilbudspligtige give meddelelse herom til børsen. I
meddelelsen skal det angives, om der vil blive fremsat tilbud om køb af selskabets
resterende aktier, eller om der vil ske nedsalg efter VPL § 4-9. Børsen offentliggør
straks meddelelsen, jf. § 4-8, stk. 1.
Har en majoritetserhverver først meddelt, at der vil blive fremsat et tilbud, kan
dette ikke ændres til nedsalg. Derimod har erhververen mulighed for at ændre en
meddelelse om nedsalg til fremsættelse af tilbud, forudsat at tilbuddet fremsættes inden
fire uger efter tilbudspligtens indtræden, jf.VPL § 4-8, stk. 3.
Indtil der fremsættes tilbud, eller nedsalg er gennemført, kan den tilbudspligtige
ikke udøve forvaltningsmæssige beføjelser, herunder deltage i og stemme på
generalforsamlingen, for så vidt angår den del af aktierne, som overstiger
tilbudsgrænsen på 40 pct. Derimod bevares de økonomiske rettigheder, såsom ret til
udbytte og fortegningsret ved kapitalforhøjelse, jf. VPL § 4-8, stk. 4. Denne -
automatiske - suspension af stemmeretten medvirker til, at tilbud normalt fremsættes
meget hurtigt efter, at der er indtrådt tilbudspligt.
Det pligtmæssige tilbud skal efter § 4-10, stk. 1, fremsættes uden ugrundet ophold,
og senest fire uger efter at tilbudspligten er indtrådt. Til brug for tilbudddets
fremsættelse og offentliggørelse skal tilbudsgiveren udarbejde et tilbudsdokument, hvis
nærmere indhold fremgår af § 4-13, jf. nærmere nedenfor under 3.5.
Tilbuddet skal angive en acceptfrist, som ikke kan være kortere end fire uger og ikke
længere end seks uger regnet fra tilbuddets offentliggørelse, jf. VPL § 4-11.
Tilbuddet og tilbudsdokumentet skal godkendes af børsen inden fremsættelse eller
offentliggørelse, jf. VPL § 4-14, stk. 1. Børsens godkendelse indebærer en kontrol af,
om lovens krav til tilbudsdokumentets indhold, herunder tilbudsprisen er overholdt, og om
tilbuddet i øvrigt er i overensstemmelse med lovens krav.
Efter godkendelsen offentliggøres tilbuddet normalt via børsen og gennem dagspressen.
Men herudover skal den tilbudspligtige for egen regning sende tilbuddet til alle
målselskabets aktieejere med kendt opholdssted og gøre de ansatte i målselskabet
bekendt med tilbuddet. Målselskabet skal medvirke til, at tilbuddet udsendes til
aktionærerne, jf. VPL § 4-14, stk. 2.
Inden tilbudsperiodens udløb kan tilbudsgiveren med børsens godkendelse fremsætte et
nyt tilbud, og tilbudsperioden skal da forlænges, således at der mindst er to uger til
acceptfristens udløb. Vælger tilbudsgiveren at fremsætte nyt tilbud, eller følger
dette af, at den pågældende i tilbudsperioden har opkøbt aktier til en højere kurs end
tilbudskursen, jf. VPL § 4-10, stk. 5, kan aktionærerne frit vælge vælge mellem
tilbuddene, jf. § 4-12.
Frivillige tilbud omfattet af reglerne i VPL § 4-18 er de tilbud, som,
hvis de blev accepteret af de aktionærer, som de er rettet til, ville udløse
tilbudspligt. Det vil sige, verdipapirhandelslovens regler kun finder anvendelse, såfremt
det frivillige tilbud kan medføre, at tilbudsgiveren kommer til at besidde mere end 40
pct. af stemmerne i et norsk selskab noteret på en norsk børs.
Er et frivilligt tilbud begrænset til aktier, som repræsenterer mindre end 40 pct. af
stemmerettighederne i målselskabet - eksempelvis fremsættes med henblik på at opnå
blokerende majoritet - skal verdipapirhandelslovens regler ikke iagttages. Aktionærernes
beskyttelse beror i disse tilfælde alene på det generelle forbud mod urimelige
forretningsmetoder og kravet om god forretningsskik ved henvendelse til offentligheden
eller enkeltpersoner angående handel med finansielle instrumenter, som fremgår af VPL §
2-6. Med den vide anvendelse af kravet om god forretningsskik, som Oslo Børs under den
tidligere verdipapirhandelslov har praktiseret, kan det næppe udelukkes, at disse
generelle krav også vil kunne finde anvendelse her9).
Aftale- og køberetlige regler vil ligeledes være anvendelige.
Undtaget fra reglerne om frivillige tilbud er tilbud, som fremsættes særskilt over
for enkelte aktionærer, med mindre tilbuddet til aktionærerne fremsættes samtidig og
har samme indhold, jf. VPL § 4-18, stk. 2.
4.4.1 Tilbuddets vilkår - betingede og begrænsede tilbud
Tilbudsgiveren kan som udgangspunkt frit fastsætte de nærmere vilkår for et frivilligt
tilbud.
I modsætning til et pligtmæssigt tilbud kan et frivilligt tilbud være betinget,
eksempelvis af at en bestemt andel af stemmerne/aktierne i målselskabet opnås, og det
kan begrænses til bestemte aktieklasser eller til erhvervelse af maksimalt en vis del af
stemmerne eller aktierne.
Men i alle tilfælde må der ikke ske forskelsbehandling af de aktionærer, som det
frivillige tilbud er rettet til, jf. det generelle ligebehandlingsprincip som fastslået i
VHL § 4-10 sidste pkt., hvorefter en tilbudsgiver - frivillig som pligtmæssig - ikke må
forskelsbehandle aktionærerne i forbindelse med fremsættelse af tilbud.
Ligebehandlingskravet gælder såvel den tilbudte pris, som den information der gives.
4.4.2 Tilbuddets fremsættelse
Set fra tilbudsgiverens side svarer kravene til tilbudsdokuments indhold, godkendelse,
offentliggørelse m.v.. til de krav, som gælder for pligtmæssige tilbud, jf.
henvisningen i VPL § 4-18, stk. 1 til § 4-13 til § 4-15 og under 4.3.5 og 4.5.
I forhold til ledelsen i målselskabet er der dog den væsentlige forskel mellem det
frivillige og det pligtmæssige tilbud, at mens ledelsen ved begge typer af tilbud skal
fremkomme med en udtalelse, gælder begrænsningerne i målselskabets handlefrihed ikke
ved frivillige tilbud, jf. at VPL § 4-18, stk. 1 alene henviser til § 4-16 og ikke til
§ 4-17. At målselskabet ikke pålægges begrænsninger i handlefriheden ved frivillige
tilbud er blandt andet begrundet med, at den frivillige tilbudsgiver har mulighed for at
betinge sit tilbud af, at der ikke i tilbudsperioden sker væsentlige ændringer i
selskabets virksomhed.10) Nærmere om ledelsens rettigheder
og pligter, se neden for under 4.6.
4.4.3 Konkurrerende tilbud, tilbagekaldelse m.v.
Enhver tilbudsgiver har inden den oprindeligt acceptfrists udløb ret til at
fremsætte et nyt tilbud, såfremt børsen godkender dette. Fremsættelse af nyt tilbud
medfører en forlængelse af acceptfristen, således at der mindst skal være to uger til
at acceptere tilbuddet. Fremsætter en tilbudsgiver et nyt tilbud, kan aktionærerne frit
vælge mellem de to tilbud, jf. VPL § 4-12.
Herudover indeholder de norske regler ikke nærmere regler om virkningen af, at der af
andre fremsættes konkurrerende tilbud, og den oprindelige tilbudsgiver har ikke ret efter
loven til at tilbagekalde sit tilbud, blot fordi konkurrerende tilbud fremsættes.
Ved såvel frivillige som pligtmæssige tilbud skal tilbudsgiveren
udarbejde og efter børsens godkendelse offentliggøre et tilbudsdokument. Kravene til
tilbudsdokumentet er ens for frivillige og pligtmæssige tilbud.
Dokumentet skal gengive tilbuddet og give rigtig og fuldstændig information om
forhold, som er af betydning ved vurderingen af tilbuddet, jf. VPL § 4-13, stk. 1. Disse
generelle krav til tilbudsdokumentet indebærer, at børsen i de enkelte tilfælde kan
stille særlige krav til dokumentets indhold og udformning i øvrigt.
Som minimum skal tilbudsdokumentet altid angive, jf. VPL § 4-13, stk. 2,
- tilbyders navn og adresse, samt organisasjonsform og organisasjonsnummer dersom tilbyder
er et foretak
- opplysninger om nærstående som nevnt i § 4-5, herunder grunnlaget for
identifikasjonen og eventuelle aksjeeieravtaler
- hvilke aksjer og lån som nevnt i aksjeloven § 5-1 i det børsnoterte selskapet som
eies av tilbyder eller noen som nevnt i § 4-511)
- tilbudspris, oppgjørsfrist og oppgjørsform, samt hvilke garantier som stilles for
oppfyllelse av tilbyders forpliktelser
- prinsippene som er lagt til grunn for verdsettelsen av formuesgjenstander som tilbys som
oppgjør, herunder opplysninger som forhold som må tillegges vekt ved bedømmelsen av
spørgsmålet om å tegne eller erhverve verdipapirer
- frist for aksept av tilbudet og hvordan tilbudet skal aksepteres
- hvordan kjøpet av aksjene skal finansieres
- særlige fordeler som etter avtale tilstås medlemmer av ledelsen eller styrende organer
i selskapet eller som noen av disse er stilt i utsikt
- hvilken kontakt tilbyderen har hatt med ledelsen eller styrende organer i selskapet før
fremsettelsen av tilbudet
- formålet med å overta kontrollen i selskapet og planer for videre drift,
reorganisering m.v. av selskapet og det konsern som dette inngår i
- den betydning gjennemføringen av tilbudet vil få for de ansatte, herunder de
rettslige, økonomiske og arbeidsmessige virkninger
- juridiske og skattemessige konsekvenser av tilbudet
Tilbudsdokumentet skal underskrives af tilbudsgiveren, jf. § 4-13, stk. 3.
En af de væsentlige nyskabelser med verdipapirhandelsloven af 1997 er,
at der nu i selve loven er indsat regler om pligt for målselskabets ledelse til at
fremkomme med en udtalelse, jf. VPL § 4-16, og regler som begrænser målselskabets
handlefrihed i tilbudsperioden, jf. § 4-17.12) Pligten til
at fremkomme med en udtalelse gælder ved alle former for tilbud - frivillige og
pligtmæssige - mens begrænsningerne i handlefriheden kun gælder ved de pligtmæssige
tilbud, jf. § 4-18, stk. 1.
4.6.1 Ledelsens udtalelse
Når der er fremsat et tilbud, har ledelsen i målselskabet efter VPL § 4-16, stk. 1,
pligt til at fremkomme med en udtalelse. Udtalelsen skal blandt andet indeholde
oplysninger om de ansattes syn på tilbuddet og om andre forhold af betydning for
aktionærernes vurdering af, om tilbuddet bør accepteres. Men herudover er der ikke
opstillet nærmere krav til udtalelsens indhold, og specielt har ledelsen ikke pligt til
at anbefale aktionærerne enten at sælge eller beholde aktierne. På den anden side er
ledelsen ikke afskåret fra at give en sådan anbefaling, herunder at anbefale hvilke af
flere mulige tilbud, der bør accepteres.
Såfremt enkelte medlemmer af ledelsen (eller den daglige leder) i kraft af deres
stilling som aktionær i målselskabet allerede har truffet beslutning om, hvorvidt de for
deres personlige aktiebeholdnings vedkommende vil eller ikke vil acceptere tilbuddet, skal
en sådan beslutning fremgå af ledelsens udtalelse, jf. § 4-16, stk. 1, 2. pkt. Men de
enkelte ledelsesmedlemmer har ikke inden udtalelsens offentliggørelse pligt til at
beslutte, hvorvidt de vil acceptere tilbuddet.
Ledelsens udtalelse skal foreligge senest en uge før tilbudsperiodens udløb.
Udtalelsen sendes til børsen, som herefter bekendtgør udtalelsen over for aktionærerne
og målselskabets ansatte, jf. VPL § 4-18, stk. 2 og 3. Offentliggørelse kan ske gennem
en børsmeddelelse, pressemeddelelse eller lignende, men i modsætning til selve
tilbudsdokumentet er der ikke pligt til at sende udtalelsen direkte til selskabets kendte
aktionærer.
4.6.2 Defensive foranstaltninger
Verdipapirhandelslovens § 4-17 begrænser målskabets handlefrihed i perioden fra
selskabets underretning om tilbuddet, og indtil tilbudsperioden er udløbet, og resultatet
heraf er klart. Begrænsninger vedrører enkelte transaktionstyper, som i særlig grad vil
kunne benyttes som forsvar mod overtagelse. Der er tale om begrænsninger i ledelsens
vedtagelseskompetence, således at det sikres, at aktionærerne gennem
generalforsamlingsbeslutning eller generalforsamlingsbemyndigelse sikres indflydelse på,
hvilke forsvarstiltag der kan anvendes.
Efter VPL § 4-17, stk. 1, kan ledelsen (og den daglige leder) som udgangspunkt ikke i
tilbudsfasen træffe beslutninger om;
- utstedelse av aksjer eller andre finansielle instrumenter av selskapet eller av
datterselskap
- fusjon av selskapet eller datterselskap
- salg eller kjøp av vesentlige virksomhetsområder i selskapet eller dets
datterselskaper, eller andre disposisjoner av vesentlig betydning for arten eller omfanget
av virksomheten
- kjøp eller salg av selskapets aksjer
Begrænsningerne i ledelsens mulighed for at træffe beslutninger på egen hånd
gælder dog for det første ikke dispositioner, som er led i selskabets løbende
forretningsmæssige drift, jf. § 4-17, stk. 2, 1. led.
For det andet kan generalforsamlingen have bemyndiget ledelsen til "at treffe
aktuelle vedtak med sikte på oppkjøbssituasjoner", jf. § 4-17, stk. 2, 2. led. Med
den sidste formulering vedrørende generalforsamlingens bemyndigelse er det tilkendegivet,
at en almindelig bemyndigelse fra generalforsamlingen til at træffe de nævnte
beslutninger ikke er tilstrækkelig. Bemyndigelsen skal udtrykkeligt være givet med
henblik på aktuelle opkøbssituationer, men ikke nødvendigvis med henblik på det
foreliggende konkrete opkøbstilbud.
Endelig kan en generalforsamling afholdt efter tilbuddets fremsættelse naturligvis
altid træffe beslutning om eventuelle forsvarstiltag mod overtagelse, og i forbindelse
hermed bemyndige ledelsen til at træffe de fornødne beslutninger.
Spørgsmålet om målselskabets muligheder for at yde finansiel bistand i forbindelse
med eventuel overtagelse af aktiemajoriteten er ikke reguleret i verdipapirhandelsloven,
men må løses efter almindelige selskabsretlige regler.
Det skal bemærkes, at der efter norsk ret er knyttet ganske vidtgående
sanktioner til manglende overholdelse af reglerne om tilbudspligt, idet sanktioner ikke
kun omfatter pålæggelse af tvangsbøder m.v. for overtrædelse af reglerne i
verdipapirhandelslovens kapitel 4. (Ifølge VPL § 14-1 kan børsen pålægge personer og
selskaber en "daglig mulkt" for tilsidesættelse af reglerne om pligtmæssige og
frivillige tilbud, som påløber indtil reglerne iagttages.)
For det første begrænses den tilbudspligtiges muligheder for at udøve sine
aktionærrettigheder i selskabet. Aktieejere, der tilsidesætter kravet om tilbudspligt,
kan, så længe tilbudspligten består, kun udøve deres økonomiske rettigheder i
selskabet - retten til udbytte, fortegningsret ved kapitaludvidelse m.v. Den
tilbudspligtiges forvaltningsmæssige rettigheder - retten til at give møde og stemme på
generalforsamlingen m.v. - kan ikke udøves, med mindre et flertal af selskabets øvrige
aktionærer giver samtykke hertil, jf. VPL § 4-19. Suspension af stemmeretten omfatter
samtlige de aktier, som den tilbudspligtige besidder.
For det andet har børsen mulighed for at tvangssælge en del af den tilbudspligtiges
aktier. Såfremt der ikke fremsættes et pligtmæssigt tilbud, og der ikke er sket
rettidigt nedsalg efter VPL § 4-9, kan børsen efter udløbet af nedsalgsperioden, det
vil sige 4 uger efter tilbudspligtens indtræden, tvangssælge så mange af den
tilbudspligtige aktier, at den pågældende ikke længere besidder mere end 40 pct. af
stemmerettighederne i målselskabet, jf. VPL § 4-20. Børsen skal give den
tilbudspligtige et varsel på to uger, inden tvangssalg foretages.
De skærpede sanktioner i form af suspension af stemmeret og tvangssalg vil primært
finde anvendelse, såfremt erhververen helt nægter at fremsætte et tilbud. Mindre
tilsidesættelser af reglerne, såsom mangler ved selve tilbudsdokumentet afklares normalt
ved forhandling mellem tilbudsgiveren og børsen.
1) Der henvises blandt andet til følgende litteratur:
Det lovforberedende arbejde Ot prp nr 29 (1996-97) Om lov om verdipapirhandel og NOU
1996:2 Verdipapirhandel, se tillige Anne Gro Sundby, Revisjon og Regnskap nr. 2/98
s. 34 ff, Knut Bergo, Børs- og verdipapirhandelsrett (1998), Erling
Christiansen, Materialesamling i Børs- og Verdipapirhandelsrett (1998) og Nis Jul
Clausen og Karsten Engsig Sørensen, Takeover bids - The Danish, Norwegian and Swedish
Regulation to be challenged by the 13 Company Law Directive (1998).
2) Det skal bemærkes, at Oslo Børs har tradition for
en - i en dansk sammenhæng - meget vidtgående kompetence til og praksis for at påse
overholdelse af såvel børsretlige som selskabsretlige regler. Se nærmere Marius Ryel,
Oslo Børs og juridisk kontroll i Nis Jul Clausen (red.), Nye tendenser i
skandinavisk selskabsret (1995) s. 101 ff.
3) Se nærmere Ot prp nr 29 (1996-97) Om lov om
verdipapirhandel s.65 ff og NOU 1996:2 Verdipapirhandel s. 107 ff. Efter den tidligere
verdipapirhandelslov fra 1985 indtrådte tilbudspligten som nævnt ved erhvervelse af 45
pct. af stemmerne.
4) Efter den tidligere verdipapirhandelslov af 1985 §
1-5, stk. 3 kunne et pligtmæssigt tilbud gøres betinget af, at erhververen opnåede 2/3
af stemmerettighederne.
5) Det vil sige de kriterier, som efter norsk
selskabsret udløser koncernforhold. De norske koncernkriterier svarer i det væsentligste
til dem, som var opstillet i den danske aktieselskabslov af 1973, § 2, stk. 2, og
anpartsselskabsloven af 1973, § 2, stk. 2. Se Paul Krüger Andersen, Dansk
koncernret (1997) 334 ff. Der foreligger ny selskabslovgivning (Lov om aksjeselskaper 17.
juli 1998 nr. 615), som indeholder en lidt anderledes koncerndefinition i § 1-3. Se
hertil NOU 1996:3 Ny aksjelovgivning s. 86 ff og Ot prp nr 23 (1996-97) Om lov om
aksjeselskaper (aksjeloven) og lov om allmennaksjeselskaper (allmennaksjeloven) s. 128 ff.
6) Se nærmere NOU 1996:2 s. 114 ff og Ot prp nr 29
(1996-97) s.70 ff.
7) Jf. NOU 1996:2 s. 118-119.
8) Jf. Ot prp nr 29 (1996-97) Om lov om
verdipapirhandel s.77 ff og NOU 1996:2 Verdipapirhandel s. 121 ff.
9) Uden anden hjemmel end henvisning til kravet om god
forretningsskik har Oslo Børs tidligere stillet krav om, at målselskabets ledelse var
forpligtet til at medvirke til, at tilbuddet blev udsendt til selskabets kendte
aktionærer. Dette krav følger nu direkte af VPL § 4-14, stk. 2.
10) Jf. således Ot prp nr 29 (1996-97) Om lov om
verdipapirhandel.
11) Det vil sige de særlige regler om
generalforsamlings beslutning i forbindelse med lån på særlige vilkår, herunder
udstedelse af konvertible obligationer og andre finansielle instrumenter, som giver ret
til aktier.
12) Verdipapirhandelsloven af 1983 indeholdt ikke
regler om ledelsens pligter i forbindelse med overtagelsestilbud, og det var tvivlsomt, om
der var fornøden hjemmel til at udstede regler herom. Dette var baggrunden for, at
Finans- og tolldepartementets udkast til Forskrift om tilbudsplikt ved større aksjekjøp
mv af 3. april 1990 aldrig blev formelt vedtaget. Forskriftens bestemmelser blev dog i
betydeligt omfang efterlevet i praksis.
Udgivet af Finanstilsynet november 1998
Elektronisk version ved Net Bureauet |